SOMMARIO: 1. Le ragioni della riforma. - 2. I progetti legislativi. 3. Caratteri salienti del processo di riforma.

1. Le ragioni della riforma

Il sistema di diritto contrattuale creato nel quadro delle riforme economico-giuridiche degli anni ottanta è noto, fra i giuristi cinesi, come il sistema del "tripode" (san zu dingli)¹ . I tre piedi sono il simbolo della "triade" legislativa che regge la materia contrattuale: la legge sui contratti economici (LCE)² , la legge sui contratti economici con l'estero (LCEE)³ e la legge sui contratti di trasferimento di tecnologia (LCTT)⁴ .

L'esistenza di un doppio regime legislativo, per i rapporti "interni” fra imprese cinesi, e per i rapporti contrattuali internazionali, è un elemento tipico del modello contrattuale socialista: i contratti economici interni erano essenzialmente strumenti di attuazione del piano, mentre per quelli internazionali si riconosceva, seppur entro certi limiti, l'operatività del principio di autonomia contrattuale⁵ . Già nel 1993, comunque, la distanza fra i due regimi veniva ridotta dal legislatore cinese, che, modificando la LCE, eliminava, anche per i contratti interni, gli onnipresenti riferimenti al piano, concedendo nuovi spazi all'autonomia contrattuale⁶ .

In realtà, comunque, al di là della suggestiva definizione del "tripode", la disciplina dei contratti nella Repubblica Popolare Cinese è ben più complessa. Essa si articola, per quanto riguarda le fonti, in diversi livelli che possiamo genericamente individuare in:

a) Principi generali del diritto civile⁷ ;
b) leggi nazionali che disciplinano specifici tipi di contratto (fra cui le principali sono le tre summenzionate)⁸ ;
c) regolamenti amministrativi, centrali e locali, su particolari tipi e figure contrattuali;
d) intepretazioni della Corte suprema del popolo⁹ .

L'esistenza di questa massa normativa in materia contrattuale è dovuta, in buona parte, allo stile legislativo dominante nella Cina degli anni ottanta: il legislatore cinese della riforma, di fronte alla necessità di legiferare in quasi tutte le materie, ha deciso di seguire una tecnica normativa, a lui peraltro congeniale, basata sull'elaborazione di prescrizioni di carattere generale che forniscono solo una regolamentazione di massima delle materie disciplinate. La concretizzazione di tali prescrizioni viene affidata a normative di settore di non sempre facile individuazione ed accesso¹⁰ . Al di sotto delle regole generali poste dai Principi generali del diritto civile e delle più specifiche, ma pur sempre generiche, norme delle leggi contrattuali, si dirama un intrico di norme amministrative emanate (e talvolta flessibilmente interpretate) da ministeri, uffici, governi locali. Inoltre, in alcune zone del paese vigono normative speciali che mirano ad adattare la disciplina nazionale alle diverse situazioni locali¹¹ .

La necessità di superare tale stato di frammentarietà nelle fonti e di sottrarre la disciplina dei contratti al dominio del diritto burocratico, dei ministeri e dipartimenti amministrativi, ha rappresentato una forte spinta verso la riforma e l'uniformazione del diritto contrattuale¹² . Tale necessità, che è peraltro avvertita in molti altri settori del diritto cinese attuale, non è però l'unica ragione del processo di unificazione. Grande importanza hanno, naturalmente, le riforme economiche degli ultimi anni. Il sistema creato negli anni ottanta si inquadra ancora negli schemi dell'economia pianificata di matrice socialista che, come si accennava sopra, imponeva di distinguere tra diritto economico interno e diritto economico internazionale¹³ . Ora che l'area dell'economia di piano è stata riassorbita nella nuova "economia socialista di mercato con caratteristiche cinesi"¹⁴ , si riduce sempre più la neccessità di far coesistere i due regimi contrattuali. Inoltre, l'attuale disciplina è caratterizzata da una notevole "immaturità" giuridica che emerge, fra l'altro, dalla lacunosità del dettato normativo. Le due leggi sul contratto in generale tacciono su argomenti tuttaltro che secondari, quali, ad esempio, le modalità di formazione dei contratti ed i requisiti della proposta e dell'accettazione, l'interpretazione del contratto, la responsabilità precontrattuale.

Il "tripode" ha sempre più mostrato, negli ultimi anni, la sua indeguatezza a contenere i più recenti sviluppi economici e giuridici cinesi¹⁵ . Si può ricordare, per concludere questa breve rassegna delle "ragioni" della riforma, che nel 1993 è stata adottata una legge sulla protezione dei consumatori¹⁶ , senza che nel sistema fosse stata elaborata alcuna nozione di contratto con il consumatore.

2. I progetti legislativi

L'idea di porre mano all'elaborazione di un testo unico sui contratti emerge nel 1993, in fase di revisione della LCE. Nell'ottobre di quell'anno la Commissione Legislativa del Comitato Permanente dell'Assemblea Nazionale del Popolo (Quanguo Renda Changweihui Fazhi Gongzuo Weiyuanhui) incarica una commissione di giuristi, provenienti dai più prestigiosi enti di ricerca ed istituzioni universitarie del Paese, della prima stesura di un progetto¹⁷ . L'incarico di coordinare il lavoro di redazione del testo di legge viene affidato a Liang Huixing, Zhang Guangxing e Fu Jingkun¹⁸ , i quali nel gennaio 1995 presentano alla Commissione Legislativa del Comitato Permanente dell'Assemblea Nazionale del Popolo il primo progetto. Questo viene modificato dalla Commissione la quale dal 27 maggio al 7 giugno 1996 convoca in riunione il gruppo di lavoro per discutere con esso le modifiche. Da quest'incontro scaturisce un terzo progetto che rappresenta la sintesi dei primi due e che, dopo un'ulteriore revisione in sede di Commissione, viene pubblicato il 14 maggio 1997 per essere sottoposto al parere dei tribunali di ogni grado e dei dipartimenti giuridici dei vari livelli amministrativi¹⁹ .

La pubblicazione di quest'ultimo progetto avviene diversi mesi dopo la sua ultima rielaborazione, facendo così slittare i termini della sua approvazione definitiva che erano stati originariamente programmati per la primavera del 1998²⁰ in occasione della sessione annuale dell'Assemblea Nazionale del Popolo (ANP).

La ragione di questo rinvio è, in primo luogo, di natura politica. Il cambio della guardia ai vertici del governo, sancito formalmente proprio nell'ultima sessione dell'ANP, ha verosimilmente indotto un primo rinvio della data di approvazione definitiva della legge. D'altra parte ancora pendono, sul progetto legislativo, alcune pregiudiziali di carattere più squisitamente tecnico. Ad esempio continuano ad esprimersi dubbi sul carattere generale della nuova disciplina contrattuale e sull'opportunità di lasciare in vita alcune disposizioni del precedente regime legislativo²¹ . La difficoltà di comporre questo ed altri contrasti insorti su aspetti specifici della disciplina contrattuale stanno contribuendo a dilazionare l'approvazione definitiva della legge.

Già molte modifiche ed aggiustamenti sono stati apportati all'originario progetto, considerato troppo lungo e, per certi aspetti, disorganico. Il primo progetto, quello dei "professori"²² , era articolato in 34 capitoli che contenevano 528 articoli. L'ultimo progetto²³ , ha ridotto i capitoli a 30 e le disposizioni a 389.

Il testo di quest'ultimo progetto è composto da due parti, la prima dedicata al contratto in generale, la seconda disciplinante singoli tipi contrattuali. La parte generale è suddivisa in 7 capi: 1) principi generali; 2) formazione del contratto; 3) efficacia del contratto; 4) esecuzione del contratto; 5) modifiche del rapporto e cessione del contratto; 6) estinzione del contratto; 7) responsabilità contrattuale. La seconda parte disciplina i seguenti contratti: compravendita; contratto per l'erogazione di acqua, gas ed energia elettrica; contratto d'opera; appalto di opere; trasporto; locazione; leasing, mandato; commissione; transazione; deposito; deposito bancario; mutuo; comodato; contratto di ricerca e di trasferimento di tecnologia; contratto d'opera intellettuale; appalto di servizi; donazione; società.

3. Caratteri salienti del processo di riforma del diritto contrattuale

Dall'esame dei progetti legislativi e del loro iter di elaborazione emerge una serie di dati che fanno luce su alcune dinamiche evolutive del sistema giuridico cinese.

É già noto che, a partire dagli anni novanta, il diritto cinese è entrato in una fase di più maturo sviluppo caratterizzato da una generale elevazione del grado di efficienza e razionalità delle sue strutture e da una crescente autosufficienza dell'apparato normativo²⁴ . Uno dei settori in cui si è maggiormente manifestato un salto di qualità rispetto al decennio precedente è stato quello accademico. Quest'ultimo, grazie ad un notevole ampliamento dei contatti con l'estero, ha aperto nuovi varchi alla conoscenza ed alla circolazione dei modelli giuridici esterni ed ha fortemente elevato la sua professionalità, tanto da indurre il legislatore cinese ad affidarsi ad esso per l'elaborazione del primo progetto di legge sui contratti²⁵ .

Il progetto dei professori è nato sulla base di un'ampio lavoro di comparazione, che, accanto ai lontani modelli "storici" di common law e civil law, ha preso in considerazione esperienze più "vicine", geograficamente e culturalmente, ma a lungo evitate per ragioni ideologiche, come quelle taiwanese e giapponese. Grande attenzione è stata anche dedicata ai più recenti prodotti del diritto uniforme, Convenzione di Vienna sulla vendita internazionale e Principi Unidroit sui contratti commerciali internazionali in primis²⁶ . Il confronto con le diverse esperienze giuridiche è poi avvenuto in un contesto di crescita nell'approccio comparatistico²⁷ ed in particolare nelle dinamiche dei legal transplants²⁸ .

Altro fattore, che sta segnando la più recente evoluzione del sistema giuridico cinese e che ha dispiegato i suoi effetti anche in sede di elaborazione del primo progetto legislativo, è rappresentato da una nuova attenzione al dato giurisprudenziale, il quale sta lentamente, ma progressivamente, insinuandosi nel sistema cinese delle fonti del diritto. L'espansione del ruolo della giurisprudenza nel sistema è percepibile già dal forte aumento dei case law reports che documentano non più soltanto le interpretazioni giudiziali (sifa jieshi) della Corte suprema, ma anche decisioni delle corti inferiori²⁹ , con un approccio sempre più aperto a riconoscere l'operativita del diritto giurisprudenziale nel sistema³⁰ . Seguendo questo trend, i professori hanno fatto largo uso del materiale giurisprudenziale accumulatosi nell'ultimo decennio³¹ , servendosi non solo dei principi, vincolanti, espressi dalla Corte suprema³² , ma anche utilizzando decisioni dei tribunali di livello inferiore, per quei casi non altrimenti regolati da fonti autoritative³³ .

Nel complesso il progetto elaborato dagli accademici, pur se marcato da una certa disomogeneità, tipica di un lavoro "a più mani' non ancora sufficientemente armonizzato, delineava una disciplina della materia contrattuale completa ed avanzata³⁴ . Tuttavia, dopo il suo rientro nel momento "politico", tale progetto è stato fortemente ridimensionato, nei contenuti oltre che nella struttura. All'eliminazione di centocinquanta articoli si è accompagnata la riformulazione, in termini restrittivi, di una serie di norme ed istituti. Emblematica è la scomparsa, dai principi generali, del principio della libertà contrattuale (hetongziyou), a cui il primo progetto aveva dedicato una specifica disposizione, l'art. 3. All'eliminazione dell'esplicita menzione di tale principio corrisponde l'introduzione, nell'ultima versione del progetto, di alcuni limiti alla libertà di forma e di determinazione del contenuto del contratto³⁵ .

Anche il principio di buona fede (chengshi xinyong yuanze), finora ignoto alla disciplina contrattuale cinese, ed enunciato nel primo progetto in termini ampi (art.6), è stato ristretto alla sola menzione (art. 5), mentre è stato reintrodotta la disposizione, assente nel primo progetto, che impone il rispetto, nella conclusione e nell'esecuzione del contratto, dei valori sociali, dell'ordine economico e del bene pubblico (art. 6).

Altra significativa modifica si è avuta in materia di invalidità del contratto. Il primo progetto aveva ampliato la categoria del contratto annullabile (kechexiao), finora marginale rispetto a quella dal contratto nullo, individuando come cause di annullamento i tre classici vizi del consenso: errore, dolo e violenza (art. 47 ss.); ora, però, è stato fatto un passo indietro e gli ultimi due vizi sono stati ricondotti fra le cause di nullità (wuxiao) (art. 32), riproponendo, in sostanza, la disciplina oggi vigente³⁶ .

Restano, certo, molte disposizioni portatrici di una forte carica innovativa nel sistema cinese, come quelle sulla formazione e sull'interpretazione del contratto, che interverranno a colmare un vuoto non più giustificabile in un sistema sempre più coinvolto nel sistema contrattuale internazionale. Comunque, l'intervento della Commissione Affari Legislativi del Comitato Permanente dell'ANP sul progetto rivela ancora una certa reticenza a rompere, in maniera troppo drastica con tecniche, modelli normativi finora seguiti. Lo dimostra lo stesso intervento sulla struttura del testo normativo: il progetto dei professori era ben articolato, suddiviso in capi e sezioni e con disposizioni (titolate) ampie e dettagliate. Ora l'organizzazione del testo è stata fortemente semplificata e la sua impostazione generale riportata entro i più tradizionali parametri di essenzialità e genericità espositiva.

MONDO CINESE N. 98, MAGGIO-AGOSTO 1994